Фантомные акции: как наградить команду ростом стоимости, не отдавая долю

Что такое фантомные акции и зачем они собственнику ООО

Название пришло из практики акционерных обществ, но в ООО работает тот же принцип. Компания условно делит свою стоимость на единицы - «фантомные акции» - и закрепляет за менеджером некоторое их количество. Через оговорённый срок или при наступлении события (продажа бизнеса, достижение плана) компания выплачивает менеджеру деньги: либо полную стоимость его единиц, либо только прирост их стоимости с даты выдачи. Второй вариант в зарубежной практике называют SAR (stock appreciation rights - право на прирост стоимости), и в частных компаниях он встречается чаще: менеджер получает долю именно в том, что создал вместе с командой.

Собственнику инструмент нужен в одной типичной ситуации. Компания выросла до выручки в несколько миллиардов рублей, операционное управление в руках наёмного генерального директора и двух-трёх ключевых людей, и собственник хочет, чтобы они думали о стоимости бизнеса, а не о годовом бонусе. Отдать им долю жалко и рискованно, платить только бонус от прибыли - мало для удержания на горизонте нескольких лет. Фантомные акции закрывают этот промежуток: экономически менеджер чувствует себя совладельцем, юридически остаётся работником.

Важно понимать и обратную сторону. Фантомные акции - это денежное обязательство компании. Когда наступит срок выплаты, деньги понадобятся настоящие, из оборота или прибыли, и сумма может оказаться заметной, если бизнес действительно вырос. Поэтому программу проектируют одновременно с ответом на вопрос, из каких денег и в какие сроки компания будет платить.

Ещё одно преимущество - гибкость. Собственник может выдавать единицы постепенно, добавлять новых участников, когда в компанию приходит сильный человек, и закладывать разные условия для разных ролей. С реальной долей так не получится: каждое изменение состава участников - это корпоративная процедура.

Почему в ООО это часто удобнее реальной доли

Реальная доля в ООО даёт участнику набор прав, который трудно ограничить договором. Участник голосует на общем собрании, вправе знакомиться с документами общества, а при выходе из общества (если устав это допускает) может претендовать на действительную стоимость доли. По п. 2 ст. 14 Закона об ООО она равна части стоимости чистых активов, пропорциональной размеру доли, и с реальной рыночной ценой бизнеса совпадает редко.

• Сделки с долей требуют нотариуса. По п. 11 ст. 21 Закона об ООО договор об отчуждении доли подлежит нотариальному удостоверению. Каждый вход и выход менеджера - отдельная процедура.
• Участника сложно «вернуть обратно». Если отношения не сложились, вывести менеджера из состава участников без его согласия трудно. Нужен заранее подписанный корпоративный договор (ст. 67.2 ГК) или опцион, и даже с ними возможны споры.
• Доля меняет баланс контроля. Даже небольшая доля даёт право голоса, а в некоторых вопросах закон и устав требуют единогласия всех участников.
• Доля не привязана к работе. Участник сохраняет долю после увольнения, если это не урегулировано отдельно. Мотивационный смысл пропадает, а права остаются.

Фантомные акции снимают эти вопросы: менеджер не становится участником, нотариус не нужен, право на выплату прямо привязано к работе в компании. Взамен собственник берёт на себя задачу описать стоимость бизнеса так, чтобы обе стороны её принимали.

Как посчитать стоимость компании, у которой нет рынка

У публичной компании этот вопрос решён: есть котировка. У частного ООО стоимость приходится конструировать. На практике используют три подхода, у каждого свои сильные и слабые места.

• Формула от прибыли или EBITDA с коэффициентом. Стоимость равна показателю за год (чистая прибыль или EBITDA - прибыль до вычета процентов, налогов и амортизации), умноженному на заранее согласованный коэффициент, минус чистый долг. Расчёт делается по отчётности, без посторонних.
• Независимая оценка. На дату выдачи и на дату выплаты стоимость определяет внешний оценщик по методике, которую стороны выбрали заранее.
• Цена реальной сделки. Если долю продают покупателю или привлекают партнёра, за стоимость берут цену этой сделки, пересчитанную на весь бизнес.

Условный пример. Дистрибьютор с EBITDA 400 млн руб. в год и чистым долгом 200 млн руб. При коэффициенте 5 стоимость по формуле - 1,8 млрд руб. Компания условно делится на 1 000 000 единиц, одна единица стоит 1 800 руб. Директору выдано 20 000 единиц прироста. Если через четыре года EBITDA составит 600 млн руб., а долг останется прежним, стоимость по той же формуле - 2,8 млрд руб., единица - 2 800 руб. Выплата директору - прирост 1 000 руб. на 20 000 единиц, то есть 20 млн руб. Все цифры условные и нужны только для того, чтобы показать механику.

Чаще всего выбирают формулу: она понятна и не требует внешних расходов. Но её нужно описать до мелочей: какая отчётность (бухгалтерская, управленческая, консолидированная по группе), как учитываются разовые доходы и расходы, что входит в долг, как корректируется база, если собственник забирал дивиденды или вносил деньги.

Главный источник спора - формула стоимости без рынка

Типичная ситуация: программа запущена, через несколько лет наступает срок выплаты, и выясняется, что стороны по-разному понимают ключевые слова. Директор считает, что прибыль выросла благодаря ему, а собственник - что благодаря разовому контракту. Директор указывает, что коэффициент в формуле давно ниже того, по которому продаются похожие компании. Собственник отвечает, что сам купил оборудование на заёмные деньги, и долг нужно вычесть. Каждый прав по-своему, а денег на кону много.

Снизить риск можно тремя способами. Первый - описывать формулу максимально подробно и прикладывать к положению расчёт на реальных цифрах текущего года, чтобы обе стороны видели, как она работает. Второй - предусмотреть порядок разрешения разногласий: кто и по каким правилам пересчитывает показатель, если стороны не согласны. Третий - договориться, что если за время программы случится реальная сделка с долями, её цена заменяет формулу.

Третий способ показывает суть проблемы. Пока у долей нет рынка, любая стоимость - это договорённость, и её можно оспаривать. Когда появляется внешняя цена - сделка с покупателем, вход партнёра, а в перспективе котировка акций - спор о стоимости в основном снимается: её определяет не собственник и не менеджер. Продавать бизнес ради этого не нужно, но полезно заранее прописать, что произойдёт с программой, если такая цена появится.

Условия выплаты: сколько, когда и при каких условиях

Помимо формулы стоимости, программа должна ответить на несколько вопросов, которые прямо влияют на деньги собственника.

• База отсчёта. От какой стоимости считается прирост: от стоимости на дату вступления менеджера в программу или от фиксированной цифры. Если менеджер приходит в уже выросшую компанию, справедливо считать от текущей стоимости, а не от исторической.
• Порог. Выплата начинается, только если стоимость выросла больше согласованного уровня. Так собственник не платит за рост, который случился бы и без команды.
• Потолок. Максимальная сумма выплаты за период. Защищает от ситуации, когда разовый всплеск прибыли превращается в обязательство, неподъёмное для компании.
• Срок и событие выплаты. Выплата по окончании периода, при продаже бизнеса или при уходе менеджера по уважительной причине. Каждое событие стоит описать отдельно.
• Порядок выплаты. Одной суммой или частями в течение года-двух. Рассрочка помогает компании и дополнительно удерживает менеджера.
• Условия, при которых выплата не положена. Нарушение обязательств о неконкуренции и конфиденциальности, существенный ущерб компании, увольнение за виновные действия.

Отдельно стоит предусмотреть право компании пересмотреть или прекратить программу на будущее - например, при смене стратегии. Уже заработанные права менеджера при этом лучше не трогать: иначе программа перестаёт вызывать доверие у всей команды.

Отдельный вопрос - деньги на выплату. Если программа удалась, обязательство перед командой может оказаться сопоставимым с годовой прибылью компании, и платить его придётся в тот же год, когда собственник рассчитывает на дивиденды или финансирует рост. Разумно с первого года программы ежегодно оценивать накопленное обязательство по формуле и показывать его в управленческой отчётности рядом с долгом. Тогда выплата не станет неожиданностью ни для собственника, ни для финансового директора, ни для банка, который кредитует компанию.

Вестинг: как привязать выплату к сроку работы

Вестинг - это постепенное «закрепление» прав менеджера на фантомные единицы по мере того, как он работает в компании. Пока единица не закреплена, при уходе менеджер её теряет. Закреплённые единицы остаются за ним, и выплата по ним производится по правилам программы.

Обычно используют одну из двух моделей. Равномерный вестинг: за каждый год работы закрепляется равная часть единиц. Вестинг с «обрывом» (cliff): первый год-два ничего не закрепляется, затем закрепляется сразу крупная часть, а остаток - равными долями. Вторая модель лучше защищает собственника от ухода новичка, который не успел ничего создать.

Вестинг можно привязать не только ко времени, но и к результату: часть единиц закрепляется только при выполнении стратегических целей (выход на новый рынок, запуск производства, рост прибыли выше плана). Комбинация времени и результата делает программу честнее: менеджер, который отработал срок, но не дал результата, получает меньше, чем тот, кто дал.

Срок вестинга обычно совпадает с горизонтом стратегии, ради которой запускают программу. Если собственник рассчитывает за несколько лет удвоить прибыль или подготовить компанию к продаже, вестинг короче этого срока теряет смысл: менеджер закрепит единицы раньше, чем станет понятен результат. Слишком длинный вестинг тоже вреден - выплата становится абстракцией, и мотивационный эффект слабеет.

Что происходит, если менеджер уходит

Это самый чувствительный раздел положения. В международной практике его описывают через понятия good leaver и bad leaver - «хороший» и «плохой» уходящий. Смысл простой: от причины ухода зависит, что остаётся у менеджера.

• Good leaver. Увольнение по инициативе компании без вины работника, болезнь, выход на пенсию, иногда - уход по соглашению сторон. Закреплённые единицы сохраняются, выплата производится в обычный срок или досрочно по оценке на дату ухода.
• Bad leaver. Увольнение за нарушения, переход к конкуренту, нарушение обязательств о конфиденциальности. Все единицы, включая закреплённые, сгорают либо выкупаются по символической цене.
• Промежуточный случай. Уход по собственному желанию без нарушений. Чаще всего закреплённые единицы сохраняются, незакреплённые сгорают, а выплата производится в обычный срок, а не досрочно.

Если участником программы является генеральный директор, нужно учесть трудовое законодательство. Собственник вправе прекратить договор с руководителем по своему решению (ст. 278 ТК), и тогда директору положена компенсация (ст. 279 ТК). Классифицировать такое увольнение как bad leaver только потому, что оно произошло по воле собственника, неразумно: директор будет оспаривать потерю выплаты. Честнее заранее признать это случаем good leaver.

Что происходит при продаже бизнеса

Продажа компании или контрольной доли - момент, когда стоимость бизнеса наконец становится известна без формул. Программа должна заранее определить, что происходит с единицами в этот момент.

Распространённый подход - ускоренный вестинг: при продаже контроля все или большая часть незакреплённых единиц закрепляются, и менеджер получает выплату из расчёта цены сделки. Это справедливо, потому что команда участвовала в создании той стоимости, которую получает продавец. Иногда используют «двойной триггер»: ускорение срабатывает, только если после продажи новый владелец увольняет менеджера или существенно ухудшает его условия. Так покупатель получает команду, которую не нужно сразу «выкупать».

Выплата при продаже обычно производится из денег, полученных собственником, или компанией после закрытия сделки. Этот вопрос лучше решить в положении: покупатель будет изучать программу при проверке компании и учтёт обязательство в цене. Неясная программа с открытыми обязательствами перед менеджерами может осложнить переговоры.

Как оформить программу

Программа фантомных акций обычно состоит из двух уровней документов: общего положения и индивидуальных соглашений с участниками.

• Положение о программе. Описывает формулу стоимости, количество единиц, круг участников, вестинг, события выплаты, правила для good и bad leaver, действие при продаже бизнеса, порядок пересмотра. Положение разумно утвердить решением участников общества: так программу не отменит без их согласия следующий генеральный директор.
• Соглашение с каждым участником. Фиксирует количество его единиц, базу отсчёта, график вестинга и индивидуальные условия. Подписывается от имени общества.
• Связь с трудовым договором. Выплату можно сделать частью системы оплаты труда (тогда она отражается в локальных актах и трудовом договоре) или оформить отдельным гражданско-правовым соглашением. От выбора зависят налоговые последствия и то, как программа будет оцениваться при трудовом споре.
• Обязательства менеджера. Конфиденциальность, неконкуренция в разумных пределах, сохранение клиентов и команды - как условия сохранения права на выплату.

Налоги - общим принципом. Налоговые последствия и для компании, и для менеджера зависят от того, как оформлена выплата: как часть заработной платы, как премия, как выплата по гражданско-правовому договору. Их нужно просчитать до запуска программы, а не в момент выплаты, когда менять форму уже поздно.

Фантомные акции, реальная доля и бонус: сравнение

Собственник обычно выбирает между тремя вариантами. Таблица показывает, чем они отличаются по ключевым для него вопросам.

Эти инструменты не исключают друг друга. Частая конструкция для компании на 1-5 млрд руб. - годовой бонус от прибыли для всех ключевых сотрудников и фантомные акции для генерального директора и узкого круга топ-менеджеров. Реальную долю собственники чаще оставляют для партнёров, которых хотят видеть рядом в долгую.

Порядок действий: как запустить программу

Если вы решили, что фантомные акции подходят вашей компании, последовательность обычно такая.

1. Определите цель: удержать конкретных людей, связать команду с продажей бизнеса или с ростом прибыли. От цели зависят горизонт и события выплаты.
2. Выберите круг участников. Чем он уже, тем ощутимее выплата и тем проще управлять программой.
3. Выберите формулу стоимости и посчитайте её на цифрах последних лет, чтобы увидеть, как она ведёт себя в хорошие и плохие годы.
4. Определите размер пула: какую часть прироста стоимости вы готовы разделить с командой, и проверьте, выдержит ли касса выплату в лучшем для бизнеса сценарии.
5. Пропишите вестинг, порог, потолок, правила ухода и действие при продаже бизнеса.
6. Просчитайте налоговые последствия разных вариантов оформления выплаты.
7. Подготовьте положение и индивидуальные соглашения, утвердите положение решением участников.
8. Объясните программу участникам на реальном расчёте. Менеджер должен понимать, на что он влияет и сколько получит при разных результатах.
9. Раз в год пересматривайте расчёт вместе с участниками, не дожидаясь срока выплаты: так спор о формуле вскрывается, пока он маленький.